Правительство Гонконга инициировало публичные обсуждения по предлагаемому правовому режиму переноса регистрации компании в юрисдикцию Гонконга (т.е. режиму «входящей» редомициляции). В марте 2023 года Бюро финансов и казначейства Гонконга (далее - «Бюро») опубликовало документ, озаглавленный «Предлагаемый режим редомициляции компаний в Гонконг», предложив общественности принять участие в обсуждениях нового режима редомициляции путем внесения поправок в Закон о компаниях (далее - «Закон»). 3 июля 2024 года были опубликованы итоги публичных обсуждений, в которых в общих чертах описывались основы предполагаемого регулирования редомициляции. Бюро отдельно отметило широкую поддержку реформы в бизнес-сообществе.
В качестве следующего этапа реформы Правительство Гонконга разрабатывает законопроект о внесении в Закон поправок, в котором будут изложены точные формулировки правовых норм. Бюро сообщило, что законопроект будет внесен «как можно скорее».
В нашей новой публикации мы проанализируем предполагаемый режим входящей редомициляции в Гонконг.
Предложен только режим входящей редомициляции, позволяющий иностранным компаниям редомицилироваться в Гонконг, но не наоборот.
Редомициляция охватыватит четыре из пяти типов компаний, которые могут быть созданы в Гонконге в соответствии с Указом:
непубличные общества с ограниченной ответственностью,
публичные общества с ограниченной ответственностью,
непубличные общества с неограниченной ответственностью,
публичные общества с неограниченной ответственностью,
или сопоставимые с ними типы компаний в первоначальном месте регистрации компании.
После завершения редомициляции компания сохраняет юридический статус в неизменном виде. Имущество, права, обязанности и ответственность не изменяются.
Редомицилированная компания будет иметь те же права и обязанности, что и любые другие компании подобного рода, зарегистрированные в Гонконге (например, она должна соблюдать соответствующие требования Закона).
В ранней версии публичной консультации Бюро предполагало, что новый режим будет охватывать все пять типов компаний в Законе, включая исключенный сейчас тип компаний: компании с дополнительной ответственностью. Это связано с тем, что данная организационно-правовая форма в основном используется некоммерческими организациями, и Бюро не видит существенной необходимости во включении таких компаний в предлагаемый режим редомициляции. Это говорит о том, что основная цель введения режима редомициляции заключается в привлечении бизнеса в Гонконг.
Соблюдение требований законодательства о смене места регистрации в исходящей юрисдикции: Заявитель выполнил требования (если таковые имеются) законодательства своей первоначальной юрисдикции для проведения редомициляции.
«выполнил требования (если таковые имеются) законодательства своей первоначальной юрисдикции для проведения редомициляции» означает, что законодательство исходящей юрисдикции должно разрешать исходящую редомициляцию. Компания должна также выполнить требования к осуществлению редомициляции, установленные в первоначальной юрисдикции. В зависимости от юрисдикции требования могут включать корпоративные одобрения, уведомление кредиторов и/или одобрение государственных органов. Кроме того, компании необходимо учитывать то, что ее текущие договоры могут предусматривать те или иные ковенанты на случай редомициляции.
Адаптация к юрисдикции Гонконга:
1) Компания должна соблюдать все требования Закона, как любая иная гонконгская компания.
2) Редомицилированная компания не должна иметь своей целью незаконные виды деятельности, противоречащие общественным интересам или угрожающие национальной безопасности
Требования гонконгского законодательства, в том числе, относятся и к названию компании. Поэтому перед началом процесса редомициляции необходимо проверить названия существующих компаний в корпоративном реестре. Понятие национальной безопасности опеделяется в законе о национальной безопасности Гонконга 2020 года, который, в целом, соответствует закону о национальной безопасности материкового Китая. Также Постоянный комитет Всекитайского собрания народных представителей (ВСНП) обладает полномочиями официально истолковать, что подпадает под понятие национальной безопасности. Толкование Постоянного комитета ВСНП может быть достаточно широким и, вероятно, стандарт его определения будет схож с законодательством об ограничении иностранных инвестиций, противоречащих национальной безопасности.
Согласие участников и защита кредиторов:
1) Заявление компании о редомициляции должно подаваться добросовестно и не быть направленным на обман кредиторов компании;
2) сли требования законодательства первоначальной юрисдикции не предусматривают обязательного корпоративного одобрения на смену регистрации со стороны участников компании, то такие участники все равно должны (i) дать согласие на редомициляцию решением собрания, принятым не менее чем 75% голосов участников, имеющих право голоса по такому вопросу; и при этом (ii) быть уведомленными о собрании по вопросу редомициляции не менее чем за 21 день;
В связи с потенциальными различиями в законодательстве Гонконга и юрисдикции первоначальной регистрации от редомицилируемых компаний может потребоваться внести изменения в устав, касающиеся формальностей, связанных с общим собранием участников, защитой прав кредиторов, выплатой дивидендов и проч. до начала редомициляции.
Платежеспособность:
1) Компания должна быть способна погасить кредиторскую задолженность, подлежащую погашению в течение 12 месяцев после даты подачи заявки.
2) Компания не должна находиться в процессе ликвидации.
3) В отношении компании не проводятся с не ожидаются процедуры внешнего управления, мировые соглашения с кредиторами или реорганизации.
Мы ожидаем, что представленный недавно подход к регулированию редомициляции в Гонконг окажется привлекательным для зарубежных компаний, рассматривающих возможность переноса места регистрации в Гонконг. Новый подход обеспечит более простую опцию переноса бизнеса в Гонконг и позволит Гонконгу идти в ногу с другими юрисдикциями, которые уже приняли этот механизм. Введение Гонконгом режима входящей редомициляции усиливает его позиции в конкуренции с другими офшорными финансовыми центрами, особенно Сингапуром, который оспаривает статус Гонконга как азиатского финансового центра с 2014 года.
Для иностранной компании, рассматривающей редомициляцию в Гонконг, широкий ряд факторов требует особого внимания, включая, но не ограничиваясь: налоговое планирование, характер бизнеса, активы и обязательства компании, вопросы управления персоналом, необходимость получения согласий третьих лиц, а также законодательство покидаемой юрисдикции.
Среди этих факторов разумно рассматривать налоговое планирование как значительный аспект, поскольку изменения в налоговом режиме могут оказать непосредственное и долгосрочное влияние на деятельность компании. Мы обращаем внимание на то, что в настоящее время ожидаются изменения и в налоговое законодательство Гонконга для решения некоторых налоговых вопросов, таких как вычеты при торговле акциями, проблемные задолженности, убытки от обесценения финансовых активов и амортизация основных средств. Мы надеемся, что налоговая реформа обеспечит большую правовую определенность для редомицилированных компаний. Из определений понятия «резидент», содержащихся в большинстве налоговых соглашений, заключенных Гонконгом, можно сделать вывод о том, что компания, зарегистрированная в Гонконге, будет считаться налоговым резидентом Гонконга. Таким образом, новый режим редомициляции потенциально позволит компаниям стать налоговыми резидентами Гонконга для целей применимых налоговых соглашений. Однако точный ответ по резидентству редомицилированных компаний зависит от дальнейших разъяснений налоговых органов Гонконга.